Пресса о страховании, страховых компаниях и страховом рынке

Право.Ru, 10 июля 2024 г.

Страховка для директора: как работает российский аналог D&O

142 просмотра

Защититься от ошибок и неудачных руководителей компании невозможно, но можно снизить риски для бизнеса и заранее приобрести полис D&O. С его помощью можно застраховать ответственность должностных лиц от неудачных управленческих решений, нарушения служебных обязанностей и заключения убыточной сделки. В страховку можно включить и расходы на адвокатов. Но несмотря на рост популярности такого страхования в России, юристы отмечают трудности с законодательным регулированием D&O и низкий процент выплачиваемости.

Что такое D&O-страхование

D&O-страхование (Directors and Officers Liability Insurance — страхование ответственности директоров и должностных лиц) давно включено в российский «соцпакет» топ-менеджмента международных компаний и крупных национальных корпораций, рассказывает советник Denuo Анжелика Яхнева. Более двадцати лет этот вид страхования входит в стандартное «меню» услуг практически у всех ведущих российских страховщиков.

В 2022 году после ухода иностранных инвесторов спрос на D&O страхование в России на время спал, но нарастающая предпринимательская активность в условиях санкционного давления и глобальной неопределенности стали способствовать возрождению спроса. Рост популярности услуги отметил и старший партнер и глава практики страхования SEAMLESS Legal (SL Legal) Леонид Зубарев. Так, в 2023 году продажи полисов D&O подскочили на 20% из-за санкций и структурных перестановок, а в начале года ответственность своих руководителей застраховала и Санкт-Петербургская биржа.

Юрист КИАП Александр Карташов считает, что возрождение интереса к страхованию ответственности должностных лиц связан с условиями экономической турбулентности из-за которой появляются новые риски. Например, субсидиарная ответственность руководителей в ходе банкротства. Эксперт напомнил и о продолжающихся последствиях пандемии COVID-19, ведь именно в это время компании могли получить многочисленные убытки из-за ошибок должностных лиц. Кроме того, за последние два года повысились санкционные риски, в особенности из-за наличия в составе органов управления компаний иностранцев.

Отдельного регулирования для страхования ответственности руководителей в действующем законодательстве нет, но участники рынка и суды пришли к единому пониманию данного продукта, определив его как смешанный, рассказывает руководитель практики страхования ККМП | Кучер Кулешов Максименко и партнеры Роман Садовский. Так, в определении по делу № А40-191294/2022, где коллегия адвокатов обратилась к «Ингосстрах» о взыскании страхового возмещения, суд указал: договор D&O состоит из страхования гражданской ответственности (ст. 931 ГК) и финансовых рисков (п. 4 ст. 4 закона «О страховом деле», общие положения ГК о страховании).

С помощью полиса можно застраховать ответственность органов управления компании перед владельцами, акционерами, инвесторами и третьими лицами на случай предъявления требований о возмещении ущерба в рамах ст. 71 закона «Об акционерных обществах». Например, из-за плохих управленческих решений или нарушения служебных обязанностей.

Когда D&O пригодится бизнесу

Зубарев рассказывает, что в российской практике такие договоры стали заключать при выходе крупных компаний на зарубежные рынки капитала. Там наличие страховки на директора – одно из требований к публичному размещению ценных бумаг. Теперь изначальная цель D&O изменилась.

D&O использует высший менеджмент, чтобы уменьшить риск наступления неблагоприятных финансовых и даже уголовных последствий при банкротстве компании, корпоративном конфликте или смене собственника.

Сергей Кислов, адвокат Kislov.law

В первую очередь полис страхования ответственности руководителей нужен для публичных компаний, выходящих на IPO, размещающих акции или облигации, привлекающих банковское финансирование, а также участников ВЭД, делится партнер AKS Legal Кира Свинцова. Но вообще услуга будет полезна для любой компании, независимо от ее размера и публичности, считает эксперт. Ведь страховка защищает от риска ответственности за убытки, который нельзя полностью исключить ни для одного руководителя, насколько профессиональным он бы не был.

Наличие полиса страхования ответственности — это сигнал для контрагентов и рынка, что управление рисками в компании находится на определенном уровне. Это свидетельствует о ее надежности.

Кира Свинцова, партнер AKS Legal

D&O-полис нужен не каждой компании. Для малого и среднего предпринимательства больше подойдет страхование предпринимательских рисков, поскольку оно потенциально способно защитить от большего числа страховых случаев, уверен Карташов. Крупному бизнесу юрист советует выбрать оба вида страхования: как для защиты компании от риска нарушения обязательств со стороны контрагентов либо объективных негативных факторов, так и для защиты руководителей от возможных отрицательных последствий неправильных управленческих решений. При этом Кислов считает, что продукт должен быть интересен и МСП, поскольку гарантирует компенсацию на юридическую защиту. Основной вопрос — есть ли у компании ресурс на его приобретение.

Что можно включить в договор, а что нельзя

Эксперты рассказывают, что по полису D&O можно застраховать такие риски:

- Ответственность и расходы фирмы за возмещение другим лицам в связи с ошибочными действиями директора;

- Расходы директоров, если фирма не может их возместить по закону;

- Ответственность компании за вред, который она причинила третьим лицам из-за своих ошибок, связанных с оборотом ценных бумаг.

Стандартный полис должен защищать членов совета директоров, членов правления, генерального директора, главного бухгалтера, в производственных компаниях — главного инженера, считает Зубарев. За отдельную плату можно попробовать включить руководителей на уровне дивизионов и департаментов. Распространять действие полиса практически на всех сотрудников с административно-хозяйственными полномочиями, по мнению эксперта, перебор. Свинцова считает, что у каждой компании будет свой круг лиц, который понадобиться включить в полис. И чем больше и публичнее компания, тем он шире. Кислов же советует ориентироваться на судебную практику и включать в полис тех, кого привлекают к субсидиарной ответственности.

Страховка покрывает любые издержки и расходы застрахованного лица либо компании, понесенные в связи с предъявлением исков и претензий к застрахованным должностным лицам, отмечает Карташов. При этом во многих договорах страховым случаем считается момент предъявления застрахованному лицу или компании требования о взыскании убытков либо несении расходов, а не момент вступления в силу судебного акта. Это дает право заявить требование о возмещении расходов, не дожидаясь решения суда.

D&O, как правило, покрывает расходы на адвокатов, юридических консультантов и экспертов, привлеченных для защиты застрахованного лица. Также можно покрыть стоимость услуг переводчиков, транспорт, проживание и иные расходы, связанные с защитой застрахованного лица.

Роман Садовский, руководитель практики страхования ККМП | Кучер Кулешов Максименко и партнеры

Полис может покрывать широкий спектр расходов, связанных с различными действиями и бездействиями руководителей, делится Свинцова. Конкретный состав покрываемых расходов стороны могут определить в договоре. Например, можно включить расходы из-за неисполнения служебных обязанностей, утечки инсайдерской информации, убыточной сделки, необоснованной инвестиционной политики, конфликта интересов и разглашения коммерческой или иной охраняемой законом тайны.

Но есть риски, которые полис не покроет. Некоторые исключения могут быть в самом договоре. Садовский перечислил наиболее распространенные:

- «Поведение» («conduct»). Не покрываются требования относящиеся к: получению соответствующим застрахованным лицом любого личного дохода или преимущества, на которое оно не имело права; любому умышленному нарушению действующего законодательства.

- «Ущерб здоровью и повреждение имущества» («bodily injury and property damage»). Не покрываются требования относящиеся к непосредственному причинению вреда жизни, здоровью или физическому имуществу третьих лиц.

- «Загрязнение окружающей среды» («pollution»). Не покрываются требования относящиеся к загрязнению окружающей среды в любых формах.

Как и любые договоры страхования, D&O содержат исключения. Наиболее распространенное – это исключение умышленного противоправного поведения. Если установят, что директор действовал во вред компании намеренно, то его расходы и ответственность не застрахуют.

Леонид Зубарев, старший партнер и глава практики страхования SEAMLESS Legal (SL Legal)

Договор страхования ответственности должностных лиц не может противоречить императивным нормам законодательства. Карташов рассказывает, что не допускается страхование противоправных интересов, в том числе штрафов (п. 1 ст. 928 ГК). Так, в деле № А40-183768/2018 суд отказал в требованиях, заявленных из-за наложения на банк административного штрафа. Суд посчитал недопустимым страхование ответственности перед государством. Поэтому страховщик не заключал и не мог заключить договор страхования на оплату штрафов за совершение правонарушений.

«Франкенштейны» или привлекательный инструмент?

Многие российские эксперты все еще считают существующую концепцию D&O-полисов дефектной или не позволяющей использовать этот инструмент в полную силу, делится Яхнева. Доверия страхованию со стороны бизнеса не добавляют и громкие процессы.

По мнению Зубарева, проблемы этого вида страхования в России лежат не в правовой плоскости, а в практике его использования. Он считает используемые конструкции «франкенштейнами», поскольку они слепленные из безнадежно устаревших западных вордингов (от англ. wording — использование специально разработанных формулировок в текстах) с комментариями от брокеров, страховщиков и страхователей. Из-за этого есть трудности в толковании договоров по спорам между бизнесом и страховыми компаниями.

Так, российские суды со ссылкой на п. 3 ст. 931 ГК (страхование ответственности за причинение вреда) не допускает выплаты, если совпадают страхователь и застрахованное лицо. В деле № А40-334460/2019 управляющая «ВЛС Инвест» обратилась с иском к «АльфаСтрахование» на 500 млн руб. по договору страхования от 2015 года. Она утверждала, что страховой случай наступил из-за действий бывшего директора должник не смог исполнить обязательства перед кредиторами. Но суд ей отказал, поскольку договор страхования ответственности был заключен не в пользу «ВЛС Инвест», а в пользу третьих лиц, которым компания могла принести ущерб. Кроме того, истец был страхователем по договору страхования ответственности, что в силу п. 3 ст. 931 ГК лишает его права требовать выплаты страхового возмещения в свою пользу. Аналогичную позицию Верховный суд поддержал, отказав в передаче жалобы по делу № А40-334453/2019.

При этом, чтобы случай считался страховым, требование о возмещении вреда должно быть заявлено непосредственно к застрахованным лицам, то есть к директорам, а не к компании, отмечает руководитель практики «Страхование» КИАП Мария Краснова. Так страховым случаем по договору D&O не признаются требования о возмещении убытков, заявленные к компании в результате ненадлежащего исполнения ею каких-либо обязательств. Даже если это связано с неверными действиями директора компании.

В деле № А40-234643/2016 суд установил, что органы управления компании не несут ответственности перед кредиторами по ее договорным обязательствам. Поэтому в таких ситуациях страхование ответственности директоров не работает, поскольку не является страхованием ни договорной, ни гражданской ответственности юридического лица. С ней соглашается Яхнева поясняя, что суды стараются отнести D&O к одному из утвержденных в п. 2 ст. 929 ГК видов страхования: причинение вреда или предпринимательский риск. В зависимости от вида соглашения и застрахованной ответственности (деликтная или договорная) будет зависеть субъектный состав, применяемые нормы, исковая давность и сама возможность страхования такой ответственности.

Основным препятствием для широкого распространения D&O остается отсутствие четкого законодательного регулирования. Без него суды интерпретируют соглашения исходя из собственного понимания данного института.

Анжелика Яхнева, советник Denuo

D&O-страхование – привлекательный и перспективный инструмент защиты топ-менеджмента, считает Яхнева. Но в отсутствие четкого законодательного регулирования, эксперт советует внимательнее подходить к разработке соглашения: моделировать документ с учетом существующей гражданско-правовой специфики и сложившейся судебной практики. Только грамотно разработанное соглашение обеспечит защиту руководителей от претензий владельцев бизнеса, регулирующих органов и контрагентов, а также позволит возместить расходы на юристов и адвокатов, считает юрист.

Раиса КАМЕНСКАЯ

В материале упоминаются: Компании, организации: АльфаСтрахование 13956

Ваше мнение об этом материале:

— Ваше имя
— Ваш email
— Тема

Ваш отзыв (заполняется обязательно):

Укажите код на картинке слева:

Установите трансляцию заголовков прессы на своем сайте

 Подробнее »

Получить код для трансляции заголовков прессы »