Пресса о страховании, страховых компаниях и страховом рынке

Аудиторские ведомости, 27 ноября 2008 г.

Правовые вопросы деятельности страховых агентов и страховых брокеров

21682 просмотра

Рассматриваются юридические вопросы, связанные с деятельностью страховых агентов и страховых брокеров, исследуются особенности их правового положения. Указанные вопросы играют важную роль при правовой оценке договоров об оказании услуг, в том числе в связи с налогообложением.

В соответствии с п.п. 8 п. 2 ст. 294 НК РФ к расходам страховых организаций, понесенным при осуществлении страховой деятельности, относятся такие расходы, как вознаграждение за оказание услуг страхового агента и (или) страхового брокера. При определении вида договора на оказание услуг, содействующих страхованию, необходимо учитывать специфику агентских и брокерских договоров, их отличия и сходство. Ошибки в квалификации договора, определении принадлежности договора к конкретному виду услуг могут повлечь для сторон неблагоприятные налоговые последствия. Договор при неправильном оформлении может быть признан недействительным, отнесение соответствующих затрат на расходы - неправомерным. Следовательно, для правильного исчисления налоговой базы в сфере услуг, оказываемых страховыми агентами и страховыми брокерами, необходимо уяснить объем их правоспособности. Что касается страхового законодательства, то, к сожалению, имеющиеся значительные проблемы не позволяют однозначно определить место услуг страховых агентов и страховых брокеров как специфического вида деятельности в системе отношений, связанных со страхованием. Классификация видов деятельности, осуществляемых в сфере страхования, в том числе в части услуг по обеспечения страхования, не дает конкретного представления о функциях участников данных отношений. Правоспособность практически всех участников страхового дела очерчивается весьма расплывчато. В этих условиях особое значение приобретает вопрос об общих характеристиках деятельности страховых агентов и страховых брокеров. Общим для страховых агентов и страховых брокеров является прежде всего то, что их услуги связаны со сферой страховой деятельности, страховым делом. Пункт 2 ст. 2.1 Закона Российской Федерации от 27.10.92 г. № 4015-1 "Об организации страхового дела в Российской Федерации" предусматривает, что страховое дело - это сфера деятельности страховщиков по страхованию, перестрахованию, взаимному страхованию, а также страховых брокеров, страховых актуариев по оказанию услуг, связанных со страхованием, перестрахованием. В соответствии с п. 2 ст. 4.1 Закона № 4015-1 страховые брокеры отнесены к субъектам страхового дела, при этом в качестве единственной отличительной особенности указанных лиц в данной норме указано то, что их деятельность подлежит лицензированию. Страховые агенты субъектами страхового дела не являются, их деятельность лицензированию не подлежит. В то же время страховые агенты и страховые брокеры в соответствии с пп. 4 и 5 п. 1 ст. 4.1 Закона № 4015-1 выступают участниками отношений, регулируемых указанным Законом, т.е. отношений, связанных с организацией страхового дела (п. 1 ст. 1 Закона № 4015-1). Таким образом, и страховые агенты, и страховые брокеры выступают участниками отношений, связанных с организацией страхового дела. Но субъектами страхового дела являются только страховые брокеры, в чем и состоит одно из отличий их от страховых агентов. Однако ни нормы, которые относят страхового брокера к субъектам страхового дела, ни законодательное включение страховых брокеров и страховых агентов в число участников отношений, регулируемых Законом № 4015-1, не содержат критериев, позволяющих установить отличие между ними, определить специфику деятельности тех и других. Страховых агентов и страховых брокеров объединяет также то, что оказываемые ими услуги - это посредническая деятельность. Понятие "страховой посредник" не содержится ни в ГК РФ, ни в Законе № 4015-1. В то же время оно содержится в ряде подзаконных актов (см. приказы Минфина России от 30.06.05 г. № 81н, ФНС России от 8.02.05 г. № САЭ-3-13/35@). Кроме того, данное понятие употребляется в ряде писем (разъяснений) федеральных органов исполнительной власти, касающихся страхования. Например, в письме ФНС России от 22.10.07 г. № 02-6-10/325 "Об упрощенной системе налогообложения" говорится, что деятельность, осуществляемая страховыми агентами и страховыми брокерами на основе заключенных со страховщиками (перестраховщиками, страхователями) договоров поручения, агентских и иных аналогичных договоров, следует рассматривать в качестве вспомогательной деятельности в сфере страхового дела, а самих страховых агентов и страховых брокеров - в качестве посредников (доверенных лиц) в правоотношениях между страховщиками (перестраховщиками) и страхователями. Законодательное определение посреднической деятельности в российском законодательстве отсутствует. Понятие "посредник" вообще не встречается в действующем страховом законодательстве, однако применительно к отношениям, связанным со страхованием, оно содержится в Законе Российской Федерации от 13.12.91 г. № 2028-1 "О налогообложении доходов от страховой деятельности". В соответствии с п. "б" ст. 3 этого Закона страховые агенты и страховые брокеры являются посредниками. В настоящее время данный Закон фактически не применяется в связи с изданием Указа Президента Российской Федерации от 22.12.93 г. № 2270 "О некоторых изменениях в налогообложении и во взаимоотношениях бюджетов различных уровней", который отменил с 1 января 1994 г. установленный Законом № 2028-1 порядок налогообложения доходов банков, кредитных учреждений и страховых организаций. Однако Закон № 2028-1 не применяется только в части, регулирующей порядок налогообложения доходов от страховой деятельности, но в остальном, в том числе применительно к понятию "страховой посредник", он действует. Следовательно, в действующем законодательстве есть норма, подтверждающая, что страховые агенты и страховые брокеры - это посредники, но в страховом законодательстве, как сказано выше, данное понятие отсутствует. Отметим, что в международной практике страховые агенты и страховые брокеры относятся к страховым посредникам. Понятие страхового посредника за рубежом является общепринятым, широко используется в работе, связанной со страхованием, употребляется в нормативных правовых актах. Деятельность страховых посредников и страховых брокеров именуется в мировой практике страховым посредничеством (см., в частности, Директиву 2002/92/ЕС о страховом посредничестве). В законодательстве стран государства - членов СНГ понятие "страховой посредник" также употребляется. Например, в ст. 15 Закона Республики Украина "О страховании" говорится, что страховая деятельность в Украине может осуществляться при участии страховых посредников, дается определение этой деятельности, при этом под страховыми посредниками по украинскому законодательству понимаются страховые или перестраховочные брокеры, страховые агенты. Подход, согласно которому страховые агенты и страховые брокеры - это посредники, широко применяется в Российской Федерации. В то же время в иных (кроме страхования) видах деятельности понятие "брокер" в отдельных случаях законодательно отграничивается от понятия "посредник". Например, на основании п. 4 ст. 169 НК РФ счета-фактуры не составляются налогоплательщиками по операциям реализации ценных бумаг (за исключением брокерских и посреднических услуг). Соответственно по смыслу данной нормы брокерские услуги не относятся к посредническим. В ст. 381 НК РФ говорится о работах и услугах, за исключением брокерских и иных посреднических услуг, т.е. в данном случае НК РФ устанавливает, что брокерские услуги - это посредническая деятельность. Представляется, что следует внести ясность в данном вопросе на законодательном уровне, полностью устранив противоречия в подходах к идентификации брокерской деятельности как посреднической. Отсутствие законодательно установленных норм, определяющих специфику работы страховых агентов и страховых брокеров как видов посредничества, создает значительные практические трудности в определении содержания договоров на оказание соответствующих услуг. В одной из ранее действовавших редакций Закона № 4015-1 понятие "посредническая деятельность по страхованию" присутствовало, его, на наш взгляд, целесообразно восстановить в страховом законодательстве. Это упростит понимание сути этих услуг, сблизит страховую терминологию с общепринятыми международными понятиями. Правовое закрепление того, что страховые агенты и страховые брокеры оказывают в страховании посреднические услуги, поможет в практической деятельности определять содержание их правоспособности. Это можно сделать, например, путем внесения изменений в ст. 8 Закона № 4015-1, соответствующий раздел "Страховые посредники". Заметим, что определения страхового агента и страхового брокера страдают не только отсутствием указания на то, что эти участники страховых отношений - страховые посредники. Данные определения неконкретны, расплывчаты, способны вызвать споры, в том числе в связи с налогообложением. Определения понятий "страховой агент" и "страховой брокер" содержатся в ст. 8 Закона № 4015-1. Согласно п. 1 ст. 8 этого Закона страховые агенты - постоянно проживающие на территории Российской Федерации и осуществляющие свою деятельность на основании гражданско-правового договора физические лица или российские юридические лица (коммерческие организации), которые представляют страховщика в отношениях со страхователем и действуют от имени страховщика и по его поручению в соответствии с предоставленными полномочиями. Из данного определения следует, что страховыми агентами в Российской Федерации могут быть как иностранные граждане, так и лица без гражданства - при условии постоянного проживания в России. Норма о привязке статуса страховых агентов к "российской составляющей" означает запрет для зарубежных страховых агентов и страховых брокеров осуществлять свою деятельность непосредственно на территории Российской Федерации. Однако эта норма не запрещает российским субъектам, в том числе страховщикам, прибегать к услугам иностранных страховых агентов и страховых брокеров, если их услуги оказываются за рубежом и связаны с отношениями за пределами Российской Федерации. Там правоспособность зарубежного страхового агента и страхового брокера определяется на основании их личного закона, которым для физического лица считается право страны, гражданство которой это лицо имеет, а для юридического лица - право страны, где учреждено юридическое лицо (ст. 1195, 1202 ГК РФ). Это означает, что п. 1 ст. 8 Закона № 4015-1 определяет правоспособность только российских страховых агентов и страховых брокеров, ограничивая при этом деятельность иностранных страховых посредников на территории Российской Федерации. Иностранные страховые посредники оказывают российским субъектам услуги, находясь за рубежом. Эти услуги необходимы, в частности, при заключении договоров страхования российскими страховщиками с иностранными страхователями, урегулировании убытков. Следует иметь в виду, что в соответствии с п. 3 ст. 8 Закона № 4015-1 деятельность страховых агентов по оказанию услуг, связанных с заключением и исполнением договоров страхования (за исключением договоров перестрахования) с иностранными страховыми организациями или иностранными страховыми брокерами, на территории Российской Федерации не допускается. Данное положение распространятся как на российских, так и на зарубежных страховых агентов. Причем для заключения договоров перестрахования с иностранными страховыми организациями страховщики вправе заключать договоры с иностранными страховыми брокерами (п. 4 ст. 8 Закона № 4015-1). Страховыми агентами в Российской Федерации могут быть только коммерческие организации. Соответственно при действующем регулировании оказание некоммерческими организациями услуг в качестве страхового агента является основанием для признания сделки недействительной с соответствующими последствиями, в том числе налоговыми. Пунктом 1 ст. 8 Закона № 4015-1 помимо требований, предъявляемых к статусу лица, которое оказывает на территории Российской Федерации услуги в качестве страхового агента, определена правовая природа отношений при данной деятельности. Законодательно установлено, что страховой агент оказывает услуги на основании гражданско-правового договора. Гражданско-правовые и трудовые отношения различаются по своей правовой природе. Страховой агент в соответствии с российским законодательством - это лицо, оказывающее услуги гражданско-правового характера, а не сотрудник организации, работающий на основании трудового договора, т.е. в штатном расписании российского юридического лица не должно быть должности "страховой агент". Однако в публикациях зачастую встречается мнение о том, что страховой агент может быть штатным сотрудником организации. Более того, такой подход можно обнаружить и в нормативных правовых актах. Например, постановлением Минтруда России от 21.08.98 г. № 37 (в ред. от 25.07.05 г.) утвержден Квалификационный справочник должностей руководителей, специалистов и других служащих (далее - Квалификационный справочник), в котором указана должность "Агент страховой" с детальным описанием соответствующих должностных обязанностей. Таким образом, Квалификационный справочник не отражает подхода к правовой природе отношений, возникающих при оказании услуг страхового агента, содержащегося в страховом законодательстве. В то же время на практике данное противоречие, т.е. название должности "страховой агент", вряд ли может иметь серьезные негативные последствия. В соответствии со ст. 11 Трудового кодекса Российской Федерации в тех случаях, когда судом установлено, что договором гражданско-правового характера фактически регулируются трудовые отношения между работником и работодателем, к таким отношениям применяются положения трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права. Следовательно, если сотрудник организации занимает должность, именуемую "страховой агент", а из содержания договора ясно, что речь идет о трудовых отношениях, применяется трудовое законодательство. Должностные обязанности сотрудника организации, где имеется должность "страховой агент" (страховщик или перестраховщик), могут практически полностью совпадать с работой, которую выполняет страховой агент. Это вполне естественно, поскольку страховой агент, действуя от имени принципала, выполняет часть его функций, т.е. функции организации и страхового агента частично совпадают. В любом случае неточное название должности не дает оснований для признания договора недействительным, но влечет применение норм трудового права. Организациям нецелесообразно вводить должность, именуемую "страховой агент". Страховой агент представляет страховщика в отношениях со страхователем. Понятие представительства в общем виде дано в ст. 182 ГК РФ, в соответствии с которой представительство - это право совершения сделок одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого) в силу полномочия, основанного на доверенности, указании закона либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления, которые непосредственно создают, изменяют и прекращают гражданские права и обязанности представляемого. Поскольку представительство - это действия от имени представляемого, то не понятна цель существующего деления функций страхового агента на представление страховщика перед страхователем и действия от имени страховщика по его поручению. Данные понятия соотносятся как общее и частное. Функция страхового агента - действовать от имени страховщика в отношениях со страхователем для выполнения задач, поставленных страховщиком. В соответствии с п. 1 ст. 8 Закона № 4015-1 деятельность страхового агента выражается во взаимодействии со страхователем от имени страховщика, однако, если буквально толковать эту норму, деятельность страховых агентов становится невозможной. Дело в том, что страховой агент прежде всего занимается поиском страхователей, т.е. работает с лицами, которые могут стать страхователями, но таковыми еще не являются. Соответственно он представляет страховщика в отношениях с потенциальным страхователем - лицом, который может при помощи страхового агента стать клиентом страховой компании. Если договор страхования заключен, то страховой агент, получив агентское вознаграждение, может (если это предусмотрено агентским договором), не контактировать больше со страхователем. Условиями агентского договора может быть предусмотрено, что страховой агент выполнит свою обязанность, если он найдет потенциального страхователя, "сведет" это лицо со страховщиком и последний, проведя дополнительные переговоры с указанным лицом, уже без участия страхового агента заключит с ним договор страхования. В такой ситуации страховой агент фактически действует от имени страховщика не в отношениях со страхователем, а в отношении с потенциальным клиентом страховщика. Услуга страхового агента может быть выполнена до того, как лицо станет страхователем. Страховщик вправе поручить страховому агенту провести переговоры с потенциальным страхователем, подробно проинформировать это лицо об услугах страховщика, т.е. провести предварительную работу в целях дать потенциальному клиенту информацию о страховщике и его услугах, а дальнейшие этапы работы, в том числе изучение, оценку страховых рисков и пр., страховщик может проводить лично. При этом переговоры, которые с потенциальным страхователем самостоятельно продолжит страховщик без участия страхового агента, могут и не завершиться заключением договора страхования, в частности по решению страховщика, который после переговоров или детального обследования объекта и т.п. откажется заключать договор. В указанной ситуации поручение страховщика следует сформулировать как обязанность страхового агента провести предварительные переговоры и пр., выполнение которой не должно зависеть от того, заключен ли в итоге договор страхования. В то же время страховой агент зачастую "сопровождает" договор страхования с клиентом, которого он ранее нашел для страховщика (например, он напоминает страхователю о необходимости уплатить часть премии при уплате в рассрочку, о том, что договор заканчивается и можно его продлить и т.д.). И в этом случае он представляет страховщика уже перед страхователем, а не перед потенциальным клиентом страховщика. Следовательно, п. 1 ст. 8 Закона № 4015-1 допускает некоторую неоднозначность в вопросе о наименовании субъекта, с которым страховой агент взаимодействует от имени страховщика. Однако не практике это не вызывает проблем. Основная цель деятельности страхового агента остается неизменной - это поиск клиентов для страховщика. Отметим, что в договоре со страховым агентом желательно как можно точнее указывать, какие именно действия считаются выполнением поручения, как осуществляется приемка услуг, какими документами оформляется факт выполнения работы. В Законе № 4015-1 говорится, что страховой агент действует от имени страховщика, но не уточнено, о каких именно ситуациях идет речь. Например, от имени страховщика в отношения со страхователем могут вступать адвокаты при наличии споров, в том числе связанных со страхованием, но это не является деятельностью в качестве страхового агента. Возможны также иные действия от имени и по поручению страховщика, которые не относятся к обязанностям страхового агента (закупка товаров для страховщика по его поручению и т.п.), на наш взгляд, данный пробел в законодательстве требует устранения. Статья 1011 ГК РФ предусматривает, что к отношениям, вытекающим из агентского договора, применяются правила главы 49 или главы 51 ГК РФ в зависимости от того, действует агент согласно этому договору от имени принципала или от своего имени. Поскольку страховой агент действует только от имени и по поручению страховщика, к договору со страховым агентом применяются правила, предусмотренные главой 49 ГК РФ, т.е. нормы, касающиеся договора поручения. Следовательно, страховой агент - это поверенный, который обязуется совершить от имени и за счет страховщика (доверителя) определенные юридические действия. Права и обязанности по сделке, совершенной страховым агентом, возникают непосредственно у страховщика. Страховые брокеры имеют значительно более широкие, чем страховой агент, возможности по оказанию услуг, связанных с обеспечением страхования. В соответствии с п. 2 ст. 8 Закона № 4015-1 страховые брокеры - постоянно проживающие на территории Российской Федерации и зарегистрированные в установленном законодательством Российской Федерации порядке в качестве индивидуальных предпринимателей физические лица или российские юридические лица (коммерческие организации), действующие в интересах страхователя (перестрахователя) или страховщика (перестраховщика) и осуществляющие деятельность по оказанию услуг, связанных с заключением договоров страхования (перестрахования) между страховщиком (перестраховщиком) и страхователем (перестрахователем), а также с исполнением указанных договоров. Из данного определения следует, что требования к страховым брокерам и страховым агентам в отношении их российской принадлежности практически совпадают. Выявление отличий между брокером и страховым агентом прежде всего в их правоспособности играет существенную роль, особенно, если учесть, что деятельность страхового брокера в соответствии с п. 2 ст. 4.1 Закона № 4015-1 подлежит лицензированию. Ведь если лицо, не имеющее лицензии, будет осуществлять мероприятия, которые подпадают под деятельность страхового брокера, то совершенные в рамках таких мероприятий сделки могут быть признаны недействительными (ст. 173 ГК РФ). Пунктом 2 ст. 8 Закона № 4015-1 предусмотрено, что страховые брокеры вправе осуществлять не запрещенную законом деятельность, связанную со страхованием, за исключением деятельности в качестве страхового агента, страховщика, перестраховщика, при этом страховые брокеры не вправе осуществлять деятельность, не связанную со страхованием. Поскольку страховой агент действует от имени страховщика, страховой брокер не вправе выполнять работу от имени страховщика, в том числе представлять его в отношениях со страхователем. Страховой брокер вправе действовать по заданию страховщика, но только не от имени страховщика. Действуя в интересах страховщика, страховой брокер не вправе оказывать ему услуги на основании договоров, подпадающих под нормы главы 49 ГК РФ. Он может действовать, в частности, на основании норм главы 51 ГК РФ, причем в любом случае он не должен выступать как страховщик, перестраховщик. Страховой брокер может выступать в качестве агента страхователя, действуя от его либо от своего имени. Наиболее часто встречающейся ошибкой является мнение, что страховой брокер не вправе одновременно действовать в интересах страхователя и страховщика. Ошибочность такого мнения состоит в том, что указанное одновременное оказание услуг страхователю и страховщику недопустимо только на стадии заключения договоров страхования. Для иных случаев ограничения не установлены. Страховой брокер не вправе действовать в качестве страхового агента, страховщика, перестраховщика. В то же время четкие критерии для разграничения услуг страхового брокера от иных услуг в сфере страхования не определены, что может вызвать проблемы. В связи с этим при наличии налоговых споров по поводу того, как квалифицировать услуги (как услуги страхового брокера или иные), на наш взгляд, ввиду отсутствия четких критериев для разграничения услуг страхового брокера от иных услуг (кроме услуг страхового агента, страховщика, перестраховщика) следует применять п. 7 ст. 3 НК РФ, согласно которому все неустранимые сомнения, противоречия и неясности актов законодательства о налогах и сборах толкуются в пользу налогоплательщика (плательщика сборов).

А.В.СОЛОВЬЕВ, начальник договорно-правового отдела ООО "Страховая Компания "Согласие"

Ваше мнение об этом материале:

— Ваше имя
— Ваш email
— Тема

Ваш отзыв (заполняется обязательно):

Укажите код на картинке слева:

Установите трансляцию заголовков прессы на своем сайте

 Подробнее »

Получить код для трансляции заголовков прессы »